论电子合同的证据规则

谢波

在现代社会的商务交往中，许多人都已经习惯利用合同来确立交易双方当事人的权利义务关系，为此人们大多通过书面形式签订合同。但随着网络的飞速发展，越来越多的人开始利用这种现代化的交易手段进行交易，随之而来的商务纠纷也多了起来。根据传统的证据法理论，任何定案的根据都应具有客观性、合法性和真实性。但是，在网络环境下这一原则却受到了极大的挑战。电子证据是人类社会进入网络时代后必然要面临的一个问题。

电子证据亦被称为计算机证据，传统的确定交易各方权利义务的各种书面文件（如：合同、单证），被储存于计算机系统中的电子文件所替代后，这些电子文件便成为了电子证据。由于电子商务活动中确定各方权利和义务的各种合同和单证基本都采用了电子形式，因此，电子证据作为一种新的能引起一定法律后果的行为载体，在诉讼过程中，已不仅仅是一种合同形式，同时也是具有证据意义的权利和义务的根据。联合国《电子商务示范法》第9条也规定：“在任何法律诉讼中，证据规则的适用在任何方面均不得以下述任何理由否定一项数据电文作为证据的可接受性：（1）仅仅以它是一项数据电文为由；（2）如果它是举证人按合理预期所能得到的最佳证据，以它并不是原样为由。对于以数据电文为形式的信息，应给予应有的证据力。在评估一项数据电文的证据力时，应考虑到生成、储存或传递该数据电文的办法的可靠性，保持信息完整性的办法的可靠性，用以鉴别发端人的办法，以及任何其他相关因素。”显然，电子证据应是一种介于物证与书证之间的独立证据，但我国目前尚没有关于电子证据的具体规定。

根据我国《民事诉讼法》第63条的规定：“证据有以下几种：一、书证；二、物证；三、视听资料；四、证人证言；五、当事人的陈述；六、鉴定结论；七、勘验笔录。”可见，数据电文被排除在证据清单之外，即目前在我国电子证据还不具有合法性，同国际上的立法相比还存在较大的差距。有学者认为应该把数据电文纳入视听资料的范畴，同时在我国的司法实践中也常常将电子证据纳入到视听资料中。但笔者认为：将数据电文视为视听资料是不妥的，因为数据往往需经人们的重新组合、分析后方能为人们所用，为了更好地适应电子商务的发展，应当把数据电文单列为证据的一种。

由于电子合同的要约和承诺基本上都采用数据电文的形式，多数时候并未采用书面形式，因此是否承认数据电文具有法律效力具有非常重要的意义。这也是世界各国遇到的普遍问题，现行各国的做法并不一致。联合国《电子商务示范法》第11条规定：“就合同的订立而言，除非当事各方另有协议，一项要约以及对要约的承诺均可通过数据电文的手段表示。如使用了一项数据电文来订立合同，则不得仅仅以使用了数据电文为理由而否定该合同的有效性或可执行性。”第12条同时规定：“就一项数据电文的发端人和收件人之间而言，不得仅仅以意旨的声明或其他陈述采用数据电文形式为理由而否定其法律效力、有效性或可执行性。”但是，由于存于磁盘的记录可以被不留痕迹地加以改动，这就使得数据电文的准确性受到了质疑。为此，有学者提出可以采用公证的方法，对于这一方法虽然理论上是可行的，但实际操作起来却很困难。为此，如何寻求一个有效的方法，仍然是法学理论界所面临的一个难题。

我国《民事诉讼法》第69条规定：“人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。”可见，视听资料不能单独、直接地证明待证事实，应属间接证据范畴。同时，由于电子证据容易被伪造、篡改，加之易受人为原因或环境和技术条件的影响而出现错误，故也应将其归入间接证据。根据证据法的理论，只有直接证据才能够直接单独地证明案件的主要事实，而间接证据必须与其他证据联系在一起方能证明案件的主要事实。目前，我国尚没有要求网络服务商对传输的电子文件进行储存、记录或转存的制度，因而导致一旦发生争议, 就没有第三方可出具有中立性的证据。对此，部分地方性法规已做出了相关规定，如：《广东省对外贸易实施电子数据交换暂行规定》就规定：“电子数据服务中心应有收到报文和被提取报文的回应和记录。电子报文的存贮期最短不得少于5年。进行电子数据交换的协议双方发生争议时，以该中心提供的信息为准。”

通过以上分析，我们可以看到，审查判断电子证据的可靠性和如何与其他证据结合起来认定案件事实将是一项很重要的工作。根据我国现阶段的国情和法律的基本原则，并借鉴国际上的成功做法，笔者提出如下几点建议：

1.对于电子证据的审查判断，可以参考联合国《电子商务示范法》第9条的相关规定，并充分结合有关当事人的陈诉进行审查，以辩其真伪。同时，需要结合案件的其他证据，形成一个完整的证据体系，从而综合起来共同证明待证事实。

2.在实践中，双方当事人均认可的电子证据，其打印件应当作为证据加以认定。如一方当事人只提交打印件，而原件已从计算机系统中永久删除的，除对方认可，该打印件不能作为定案的依据，因为此时根本无法判断该打印件是否就是原件，故不能以对方举不出反证而确认该证据的有效性。对于有争议的电子证据，应结合电子签名予以认定，但不排除一方当事人应对善意相对人承担责任。

3.由于计算机系统具有很强的专业技术性，当遇到使用公用资源的非注册用户或“黑客”侵袭等特殊情况就应另当别论。可以考虑向网络服务提供商作调查和证据保全，以查明对电子证据有无篡改、删除等。在必要情况下，还可以引入专家评议制度，以保证最大限度的公正。

[作者简介] 谢波，毕业于重庆大学，市场营销（电子商务方向）专业，获管理学学士。
现就读于云南大学法学院，法律硕士专业，E-mail: xbylgt@yahoo.com.cn 。


试论如何整合社区资源来构建和谐社区

改革开放以来，我国社会主义市场经济体制逐步建立，社会经济、社会生活不断发展，作为城市基本细胞和城市建设、管理基础的社区，其功能和作用日益受到人们的关注和重视。随着政府职能的转变，城市管理和服务的重点将逐步从市、区政府下移到社区，社区在经济社会协调发展中发挥着越来越重要的作用，社区的和谐将成为打造国际静安的重要基础支撑。根据区委政法委《开展“打造国际静安”“构建和谐稳定社会环境”主题大讨论实施方案》，石门二路街道综治办组织调研小组，召开社区居民座谈会和社区单位座谈会，深入各小区进行调研，深入分析本社区在平安建设过程中存在的问题，并根据本街道实际情况，提出针对性解决措施。在座谈、讨论、调研、分析的基础上，形成了题为《整合社区资源，构建和谐社区，为打造国际静安提供基础性支撑》的调研报告。主要内容包括以下三个部分。
一、本街道开展和谐社区建设的基本情况
自2006年度开始，我石门二路街道根据《中央政法委、中央综治委关于深入开展平安建设的意见》的要求，贯彻党的十六届六中全会精神，按照区委、区政府的要求，深入开展“平安社区”建设活动，积极构建和谐社区，不断夯实社会稳定的基础，有力保障和促进了区域经济社会的协调发展。体现在五个方面：
（一）以开展平安社区创建为主线，刑案发生率进一步降低。
街道党政领导班子高度重视平安建设工作，成立平安建设工作领导小组，深入推进平安建设各项活动。举行平安建设综治签约大会，与13个社区党总支签订《创建平安小区目标责任书》。街道去年3月至6月份开展了“百日安全防范竞赛活动”，加强小区的防范力度；去年8月至10月又在区综治办开展的“百日安全防范竞赛活动”中，有7个居民区实现了零发案。加强门岗人员管理，健全门岗管理机制，充分发挥门岗巡查服务社的作用，加大对门岗值勤人员的查岗检查，督促值勤人员切实起到门岗应尽的义务。今年1-3月，我街道辖区共立刑案83起，相比较去年同期101起下降17.8%。其中入民宅盗窃案件6起，同比去年的16起下降62.5%。
（二）以做好为民消防实事为基础，社区火灾事件进一步减少。
2006年，街道把为社区老式住宅房屋配备灭火器材列为的十大实事工程之一。在各个居民区进行了调查摸底，初步查清在13个居委，计划配备灭火器的房屋有1706幢，计划配备消防箱375个，消防挂钩1331只。在组织灭火器材公司进行施工、安装过程中，各居委会干部大力支持，做好居民的思想工作，使居民配合施工。最后提前半年完成这项实事工程，为本地区1771幢老式居民住宅楼，配置了灭火器3562个、逃生绳134根，涉及12个老式住宅居民区。有效的弥补了我街道老式居民区住房结构差，人口密度高、防火等级低消防安全设施不足现状，从而提高了防火安全系数，受到居民的广泛欢迎。今年，我街道又把为社区620户独居老人家中煤气橡皮软管改换金属软管，对社区特困独居老人、残疾人的室内老化电线进行整治列为实事工程，目前正在积极实施中，以进一步消除火灾隐患。
（三）以整治“小发廊”为抓手，场所发案隐患进一步消除。
从2006年1月份开始，在街道牵头下，由石二派出所、石二工商所、卫生监督所、城管三分队组成的“石二街道休闲场所整治工作小组”每天晚上对辖区内的小发廊进行了专项整治检查。这次整治工作，整治时间持续长，持续了将近一年时间；整治工作力度大，全部没收掉小发廊门外悬挂的彩色灯箱，并对于一些不听劝阻、明目张胆进行营业的小发廊，坚决没收一些用于违法活动的沙发、床具、椅子等设施；整治时段不规律，有时上半夜整治，有时下半夜整治，避免小发廊业主与政府“玩捉迷藏”；各有关职能部门配合密切，公安、工商、城管、卫生监督等部门在人手紧张的情况下，每天抽调人员参加集中整治。到年底为止，辖区内43家发廊，取缔、关门、转业38家，基本上消除了发廊内的治安隐患。
（四）以完善稳定工作机制为促进，各类社会矛盾进一步化解。
进一步规范、强化人民调解组织建设，有效化解社区民间纠纷。加强人民调解工作室的纠纷调处能力，规范调解工作流程，扩大直接调解纠纷的范围。继续推进“红旗调委会”创建活动，对调解干部的业务培训的指导，2006年共调解各类纠纷310起，制作人民调解协议书63份。成立物业管理人民调解委员会，加强对行业性矛盾的调处力度。建立健全矛盾纠纷的调处机制，加强动迁矛盾的化解合力，街道综治司法、信访、市政等部门互相配合，整合力量，齐心协力，根据实际情况，采取妥善措施，加强情况沟通和信息反馈，认真化解动迁遗留矛盾和新动迁地块矛盾，维护社区稳定。司法信访窗口提前介入动迁工作，每周派干部在每个动迁基地提供法律咨询、信访投诉，加强对动迁矛盾的掌控和化解。
（五）以加强重点人员帮教为突破，不稳定因素进一步减少。
严格按法律规定，认真开展社区矫正的宣告、个别教育和集中教育，落实公益劳动基地，加强社区志愿者培训，切实做好社区服刑人员的矫正工作。加强刑释解教人员的安置帮教工作，对困难人员进行帮困慰问，对无处落户人员办理集体户口，对重点必控对象落实管控措施。坚持“四个纳入”原则，采取艺术性、针对性的帮教方法，加强对“法轮功”重点对象的帮教工作，广泛开展反邪教宣传活动，确保春节、“两会”期间的两个“零指标”。充分利用禁毒社工的力量，广泛发动社会资源和社会志愿者，进一步加强了禁毒宣传，对涉毒对象进行了各种帮教活动。对来沪人员的进行管理与服务，做好来沪人员落脚点的信息排查，及时排除消防、治安隐患，做好《居住证》办理工作，维护来沪人员的合法权益。
二、本街道和谐社区建设中存在的困难和问题
去年以来，我街道和谐社区平安建设取得了明显成效。但我们也要清醒地看到，在和谐社区建设中仍然存在不少问题，影响社区平安建设的因素仍然不少。分析来看，主要有以下几个方面：
（一）刑事案件仍然高发，且恶性程度呈上升趋势。
近几年，从横向看，我街道社区治安形势总体稳定可控，案件总量在波折中有所下降；但从纵向看，案件总量始终处于高位运行，个别地区、个别场所案件升幅明显。特别是案件恶性程度上升，有些盗窃明目张胆的进行，抢劫案件不仅在街面时有发生，而且在小区弄堂内发生。例如，在今年4月份在郑家巷小区弄堂内就发生一起抢劫一位女士挎包的刑事案件。这些案件特别恶性案件的发生，直接影响社区居民的安全感。
（二）社会矛盾日益增多，且冲突程度呈加深倾向。
近年来，由于改革的利益固化、城市建设的不断加入、社会阶层的不断分化，各类社会矛盾不断增多，各种矛盾层出不穷。因动拆迁、经济利益、相邻权、企业转制、居住环境变化、市政建设等引发的矛盾和纠纷，成为影响社区稳定的主要原因，给社区平安和谐带来极大的压力。值得引起注意的是，社会矛盾的冲突程度有加深加剧的趋势，一方面由于动拆迁等原因引起的居民到市府、进京上访、集访大量发生；另一方面冲突程现阶层化，最明显的例证就是新式小区内商品房居民与回搬居民之间的矛盾不断产生（在国际丽都、壹街区都发生过）、高档小区居民对邻边老式小区居民的歧视心态。
（三）人口管理日趋复杂，且对立程度呈加剧态势。
随着城市化驶入快车道，城市人口机械增加的数量越来越大，对来沪人员管理手段的缺失，引发大量的治安问题、事故灾害和不稳定因素。更为令人担忧的是，由于政策、操作、情感等方面的限制和歧视，来沪人员越来越边缘化，中心人口与边缘群体的对立和冲突呈现加剧态势，个体的非均衡恶性事件以及群体性冲突事件都在不断产生，这对社会和谐带来的威胁是非常巨大且影响是深远的。
三、进一步加强和谐社区建设的基本思路与建议
在新的形势下促进和谐社区建设，必须以科学发展观统领经济社会发展的全局，全面贯彻党的十六届六中全会精神，按照“高起点、外向型、国际化”发展思路，坚持双高战略，打造国际静安，遵循以人为本的理念，整合社区资源，“最大限度地增加社区和谐因素、最大限度地减少社区不和谐因素”，为建设现代化国际城区提供基础性支撑。
（一）努力整合社区的组织资源，实现社区管理的无缝衔接。
社区中的社会组织包括政府组织、企业组织、非营利组织。其中政府组织与非营利组织是公共组织，企业组织是西方是私人组织，在我国又有所不同，有很多国有和集体性质的组织。整合社区的组织资源，就本街道实际情况来看，包括整合政府组织资源、整合企业组织资源、整合与培育非营利组织资源。
一是整合政府组织资源。社区内的政府组织资源，在本街道范围内又可以分为两种：一种是街道对应设置部门；另一种其他政府机构，如市政协、市民族宗教委等。街道对应设置部门是区有关部门在社区的具体执法操作层，对这些政府组织的整合，我们是采取设立街道行政党组的办法，对应设置的派出所、工商所、地段医院、环卫所、交警中队、城管三分队均作为党组成员，目前需要加强的是行政党组的运作，包括考核、监督、奖惩等，否则就是一个空架子。街道对其他政府机构，只能是相互帮助和协调的关系。
二是整合社区企业组织资源。社区的内企业组织各种各样，对其分类是比较困难的。按照其与社区的关联度来分类，第一类是行使政府管理职能的，主要是两管原来由房管所转制成了张宅、逸佳物业公司，代表政府行使公房所有人和管理人的职责；第二类是其他各类物业公司，承担住宅小区和商务楼宇的管理职能；第三类是比较大的国有企业或国有控股企业，等等。对这些企业组织，我街道是采取综治签约的形式加以整合，要求其各负其安全防范、平安建设的责任。
三是整合与培育非营利组织资源。非营利组织以其简朴、活力、效率与弹性，与政府部门合作互动，充分体现了其在社会或社区工作领域显著的功能。非营利组织划分为资源筹集、资源管理、资源使用三大部分。其中资源使用是最重要的部门，它可以再细分为社区功能设施、社区环境治理、社区福利服务三个分部门。由于长期的计划经济和政治泛化原因，严格意义上的非营利组织在我们社区中是非常缺失的，图书馆、学校等事业单位比较接近非营利组织，另外还有个别民办非企业组织和没有注册的松散的群众团体。因此，打造国际社区，与国际一流城区接轨，大力培育非营利组织是社区发展的方向。
（二）积极整合社区的人力资源，实现社区人际关系的和谐相处。
社区聚集了大量的人力资源，主要可分为几个层面：第一个层面是有户籍的社区居民；第二个层面是没有户籍的来沪务工经商人员；第三个层面是工作在本社区居住在其他社区的“钟摆”式人员。整合社区的人力资源，要注意处理以下几个方面：
一是整合社区防范人员力量，加大社区防范力度。目前，社区内防范力量不少，需要是加强整合，切实发挥各支队伍的力量。具体来说，第一，要发挥社区民警的主力军作用；第二，要发挥居委会、事务所的防范组织作用；第三，要发挥社保队伍、小保安、门卫的巡逻防范作用；第四，发挥好物业公司保安对小区防范的责任；第五，要发动居民志愿者参加社区防范，让大家切实树立“社区是我家，安全靠大家”的理念。
二是整合社区纠纷化解人员力量，有效化解社区矛盾。社区纠纷的类型多种多样，但大致可以划分为两类：一类是居民因动拆迁、企业改制、市政建设、历史政策等原因而引起的上访矛盾，这类矛盾一般是由行政处理不当而引起的，所以要通过行政部门协调进行化解，各有关方面要跨前一步，形成合力以妥善化解；另一类是居民与居民（包括私人企业）的纠纷，目前可以化解的途径主要有行政调解（派出所调解、工商所协调即是）、司法诉讼（法院的裁判与调解）、人民调解，目前需要强调的是行政要作为、司法要公正、人民调解要积极，从而形成化解纠纷的合力，使受害人的权益得到及时、有效的维护。
三是整合社区各方力量，加强对来沪人员的服务与管理。目前，城市社区视来沪人员为管理上的一大难点，包括刑事案件、群租行为等问题都指责来沪人员。实际上，这是城市化快速发展的必然现象，不可能除之而后快。户籍的阻隔、政策的打压、计划经济的就业政策、情感的排斥等等“堵”的办法，都不可能有效地解决这些问题，而只能使问题越积越多，越积极越棘手。发展的问题必须用发展的办法来解决，市场经济过程中发生的问题必须用市场的手段来解决。对来沪人员必须平等相待、服务为先，才能找到有效的解决办法，实现长效管理。实现了人际的和谐，我们才可能把静安打造成现代化国际城区。




李克垣
2007年4月29日于上海
电子信箱：likeyuan@126.com