山东省东营市人民政府


东营市古树名木保护管理暂行办法

《东营市古树名木保护管理暂行办法》已经市政府批准，现予发布。
市长 刘国信
二OO五年十月十一日
　　第一条为加强古树名木的保护管理，保持古树名木的风貌，根据《中华人民共和国森林法》、《城市绿化条例》、《城市古树名木保护管理办法》、《山东省城市绿化管理办法》等有关规定，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条本市行政区域内古树、名木和古树后续资源(以下总称为古树名木)的保护管理，适用本办法。
　　第三条本办法所称古树，是指树龄在100年以上的树木。
　　本办法所称名木是指稀有、珍贵树木以及具有历史价值、纪念意义和重要科研价值的树木。
　　本办法所称古树后续资源，是指树龄在80年以上100年以下的树木。
　　第四条城市绿化主管部门负责城市规划区范围内的古树名木的保护管理工作。林业行政主管部门负责城市规划区以外的古树名木的保护管理工作。
　　规划、建设、城市管理行政执法、水利、交通、林业、环保等有关部门按照各自职责，共同做好古树名木管理工作。
　　第五条古树名木主管部门的主要职责：
　　(一)负责古树名木的调查、登记、鉴定和建档工作，设立古树名木标志，进行统一编号，划定保护范围；
　　(二)对古树名木分株制定养护、管理方案，落实管护责任单位或者责任人，开展业务培训和技术指导；
　　(三)定期对古树名木的生长和管护情况进行监督检查；
　　(四)开展对古树名木的宣传教育、科学研究，推广应用科学研究成果，普及保护知识，提高保护和管理水平；
　　(五)受理与古树名木有关的投诉；
　　(六)法律、法规规定的其他事项。
　　第六条古树名木保护管理工作实行责任单位、责任人日常管护和主管部门专业管护相结合的原则。
　　第七条古树名木的日常管护责任单位或者责任人按照下列规定确定：
　　(一)机关、团体、部队、企业、事业单位和风景名胜区、森林公园、林场用地范围内的古树名木，由所在单位管护；
　　(二)铁路、公路、航道、河道用地范围内的古树名木，分别由铁路、公路、航道、河道管理部门管护；
　　(三)居住小区、居民庭院内不属于个人所有的古树名木，由物业管理单位或者街道办事处、乡镇人民政府指定专人管护；
　　(四)城镇道路、街巷、公共绿地的古树名木，由城镇绿化养护管理单位管护；
　　(五)农村集体所有土地上的古树名木，由土地使用人管护；
　　(六)个人所有的古树名木，由个人管护。
　　古树名木主管部门应当与古树名木日常管护责任单位或者责任人签订管护责任书。管护责任单位或者责任人变更时，应当到古树名木主管部门办理管护责任转移手续。
　　第八条古树名木的养护管理费用由古树名木管护责任单位或者责任人承担。
　　古树名木管护责任单位或者责任人抢救、复壮古树名木的费用，古树名木主管部门可适当给予补贴。
　　第九条古树名木管护责任单位或者责任人，应当按照市古树名木主管部门制定的古树名木养护管理技术规范，精心养护管理，确保所管古树名木正常生长，并接受古树名木主管部门的指导。
　　第十条管护责任单位或者责任人发现古树名木受到损害或者长势衰弱时，应当及时报告古树名木主管部门，由古树名木主管部门组织复壮。
　　对经抢救无效，确已枯死或者确无保留价值的古树名木，须经古树名木主管部门确认，查明原因，明确责任并予以注销登记后，方可进行处理。
　　第十一条　集体和个人所有的古树名木，未经古树名木主管部门审核，并报城市人民政府批准，不得买卖、转让；捐献给国家的，应当给予适当奖励。
　　第十二条禁止下列损害古树名木的行为：
　　(一)擅自砍伐、迁移；
　　(二)在树上刻划、钉钉，张贴或者悬挂物品，缠绕绳索；
　　(三)攀树折枝，剥损树皮；
　　(四)借用树干做支撑物或者倚树搭棚作架；
　　(五)损坏树木的支撑、围护设施及标牌等相关保护设施；
　　(六)在树冠下堆放物料，挖坑取土，动用明火，排放有害气体，倾倒有害污水、污物；
　　(七)在树冠垂直投影外5米范围内新建与保护古树名木无关的任何建筑物；
　　(八)其他不利于古树名木生长和保护的行为。
　　第十三条制定城乡建设规划，应当注意保护古树名木及其周围的生长环境和风貌。
　　新建、改建、扩建的建设工程涉及古树名木的，建设单位必须提出避让和保护方案，经古树名木主管部门同意后，再办理有关规划、建设审批手续。
　　建设单位和施工单位必须按照避让和保护方案进行施工；古树名木主管部门应当主动监督、检查。
　　第十四条生产、生活设施等产生的废水、废气、废渣等危害古树名木生长的，有关单位或者个人必须按照环境保护规定和古树名木及环保部门的要求，在规定时间内采取措施，消除危害。
　　第十五条严禁砍伐或者擅自迁移古树名木。因特殊需要迁移古树名木的，须严格按照下列规定办理手续：
　　(一)树龄在三百年以上和特别珍贵稀有或者具有重要历史价值和纪念意义的古树名木，经市古树名木主管部门报省建设行政主管部门审查，由省人民政府批准；
　　(二)其他古树名木由市古树名木主管部门审查，报市人民政府批准。
　　第十六条任何单位和个人都有保护古树名木及其附属设施的义务，对损伤、破坏古树名木的行为有权制止、检举和控告。
　　第十七条鼓励单位和个人以捐资、认养等形式参与古树名木的养护。捐资、认养古树名木的单位和个人可以在古树名木标牌中享有一定期限的署名权。
　　第十八条对管养和保护古树名木做出显著成绩的单位和个人，由市人民政府或者古树名木主管部门给予表彰和奖励。
　　第十九条对违反本办法有损害古树名木行为的单位和个人，由古树名木主管部门给予批评教育，责令其停止侵害，限期整改。
　　破坏古树名木及其标志与保护设施，违反治安管理处罚规定的，由公安机关依法给予处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第二十条　对砍伐、擅自迁移古树名木或者因养护不善，导致古树名木受到损伤或者死亡的，古树名木位于城市规划区范围内的，根据《山东省城市绿化管理办法》第三十一条规定，由城市管理行政执法部门处以10000元以上30000元以下的罚款；造成损失的，应当负责赔偿；情节严重的，对直接责任人员和单位负责人，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。古树名木位于城市规划区以外的由林业行政主管部门按照有关规定依法处罚。
　　第二十一条本办法自发布之日起施行。

论离婚协议中确认的
第三人债权的法律效力
评张在香诉于琦民间借贷纠纷一案
烟台市牟平区人民法院 韩刚 韩伟*
案情：张某之女王某与于某于2001年5月份登记结婚。在婚前，于某为个人上学、调动工作等向原告借款32500元。王某与于某在2003年协议离婚。离婚协议主要内容有：第一，双方登记后没有举行结婚仪式，所以没有共同财产……；第四，于某借张某共计45000元用于2001年6月份前于某本人转户口、调动工作、读书等费用，以及2002年5月份购买摩托车等花销；此外于某自愿自2005年3月份起直至2008年3月份还清欠张某的借款。为索要该笔欠款张某将于某诉至人民法院，要求于某立即付清借款45000元。在诉讼中，张某向法院提交部分借条作为证据之余，还提交了其女王某与于某所达成的离婚协议作为证据，以证明被告向其数次借款的事实及借款数额。但张某提交的借条只能证明婚前32500元借款关系存在。于某则主张，其为达到与张某之女王某离婚的目的，才与原告之女达成了欠原告45000元的还款协议。该协议中的欠款是对原告及其女儿的一种补偿;其还认为，其中借款为夫妻共同债务，申请追加原告之女作为共同被告，共同偿还。
审理结果：法院认为，王某与于某达成的书面协议合法有效。该协议证明了于某婚前向张某借款32500元，婚后向张某借款12500元的事实。但协议在未征得债权人张某的同意就该债务的还款时间及在债务人王某与于某之间的分配数额所作的约定对张某无约束力。在时效期内，张某对王某的婚前借款32500元，可随时主张权利；王某婚后借款12500元，应为王、于二人的共同债务，张某可向王某一人或王、于二人共同主张权利。对于某要求追加王某为共同被告的主张，理由不当，法院不予支持。遂判决于某于判决生效后10日内付清欠张某的借款45000元。
案件分析：
本案所涉及的民事法律关系是通过婚姻关系而确立的为第三人利益的合同关系，即为第三人设定了债权。其所涉及的主要问题是王某与于某达成的离婚协议对第三人张某的效力如何？笔者认为离婚协议系夫妻二人所为的协议,其中对财产及债权、债务的分担对夫妻二人有约束力，因该协议是在债权人不知情的情况下作出，其对债务所作的分担及还款时间，可能损害债权人的利益，所以该协议对第三人没有约束力。但是，债权人在诉讼中以离婚协议中确认的债权关系及数额作为证据提交法庭，法庭不应全都认定无效。如本案，离婚协议为张某设定了权利（确定了其债权总额，且总额多于其有证据证明的总额），从保护第三人的原则看，只要第三人对该协议不提异议，该协议确认的债权关系及数额可以作为认定案件事实的证据，认定有效。下面本文从三个方面予以阐述。
一、离婚协议对第三人效力问题
该离婚协议主要内容包括：第一，双方登记后没有举行结婚仪式，所以没有共同财产……第四，被告借原告共计45000元用于2001年6月份前被告本人转户口、调动工作、读书等费用，以及2002年5月份购买摩托车等花销。此外，被告自愿自2005年3月起，按期归还约定数额，2008年3月份清偿完毕。
第一、王某、于某达成的离婚协议系双方真实意思表示，该离婚协议有效，其中对财产分割及债权债务的负担问题作出的处理对二人之间有法律上的拘束力。
第二、该离婚协议对王、于二人效，但二人不能以此来对抗其他债权人。我国一直坚持婚姻关系案件（包括在民政部门协议离婚）的处理不允许第三人参加的原则，所以处理夫妻财产、特别是处理对外共同债务的负担问题时，真正的债权人往往处于不知情或不能表达自己意见的地位，这对债权人非常不利。如夫妻二人通过离婚协议将共同财产由一人享有，而将共同债务由另一人承担，恶意逃债，损害债权人利益。所以，对夫妻共同债务，当事人未经债权人同意而改变债的性质，约定由一人偿还或由当事人约定分担的数额或比例，这样的约定只对当事人双方有约束力，对债权人不产生法律效力。
第三、离婚协议中于某对某些事实的承认是否可在张某对于某的诉讼中作为对张某有利的证据，证明45000元借款关系的存在？对此，我国法律并未规定，原告在诉讼中提出此份证据材料作为书证并无问题，而且被告亦未提出证据表明其在离婚合同中所作出的意思表示不真实；并且，此份离婚合同中确认了原告对被告45000元债权的存在。实质上，此份离婚合同为混合合同，既具有婚姻法上的离婚内容，也具有民法上的设定民事法律关系的内容。该协议中的离婚内容对本案作出裁判所需要认定的事实基础并无用益，而对裁判具有积极意义的是合同中的设定民事法律关系的内容。
对于设定民事法律关系的内容，在民事实体法上也可以理解为第三人利益的合同，虽然民法上的有名合同一般均为要因民事法律行为，但是债务拘束合同，即不标明原因（清偿借款）的一方负担合同，属无因行为。 所以，对于此份合同效力的认定不必考虑订立的原因，因此，被告主张其为达成与王某离婚的目的而订立此合同，不论是否真实、能否得到证明，对证据的认定而言，都无意义。
实质上，债权人张某提交离婚协议作为证据，其目的是为了证明45000元的债权数额，而不是证明其对离婚协议全部内容的认可，在被告不能提出反证证明其意思表示不真实的情况下，原告提出的此份书证具有形式上与实质的证据力，被告应承担此项证据所引致之不利后果，即此份合同所确定之45000元借款数额及借款关系在法律上存在。
需要补充说明的是，虽然其为无因行为，但是基于无因行为而取得财产的，得为不当得利请求权的客体，对于此问题，由于案件中被告也未提出这种诉讼请求，所以不告不理。如果被告提出此项主张，则会引起一项反诉，当然，被告也可以嗣后重新再提起一个不当得利返还的民事诉讼。
二、45000元借款的性质问题
从上文的分析可以看出，离婚协议可以证明原、被告之间存在45000元的借款关系。但是这45000元借款性质是什么样的？
我国新婚姻法中采取的法定财产制与约定财产制两者并行的规则，在两者间的关系上，约定财产制效力优先，可以排除法定财产制的适用，但这种效力优先是以婚前或者婚姻关系存续中作出财产约定为前提，所以，在本案中，由于原告之女与被告未作出可以排除法定财产制适用的有效约定，对其财产仍然适用法定财产制。
于某与王某在离婚协议中约定“因双方登记后没有举行结婚仪式，所以没有共同财产”是否有效？在该约定中存在这样一个因果推论，因为双方未举行结婚仪式，所以没有共同财产，即没有共同财产的原因是双方未举行世俗婚礼。即使认定这项约定可视为有效的财产约定，但是此种因果关系在法律上并不会产生效力，是否举行世俗婚姻仪式与有没有共同财产之间不存在因果关系。所以，因果关系不成立，结果推论便不会具有法律效力。从这个角度讲，约定财产制仍然不存在，于某与王某之间仍然适用法定财产制，具有共同财产与共同债务。区分夫妻共同财产和共同债务与夫妻一方婚前财产、债务的分界点是以婚姻关系缔结为标准。本案中的45000元借款以婚姻关系缔结作为分界点可以区分出被告婚前个人债务32500元，对于某婚后借款12500元，尽管是于某以一人名义所借，但因该债务是在于、王二人夫妻婚姻关系存续期间发生的，只要于、王二人或一人不能举证证明该债务确为于某个人所负的个人债务，就应按夫妻共同债务处理。
三、是否应追加共同被告的问题
上文已分析45000元借款的性质，对于某婚前借款32500元由其本人偿还，这没有什么问题。对共同债务12500元是否需要追加王某为被告？
我国婚姻法及司法解释明确规定，夫妻共同债务不因离婚而免除，即共同债务不会基于婚姻关系的解除而丧失其之连带性。夫妻对共同债务都负有连带清偿责任。这种清偿责任不经债权人同意，债务人之间无权自行改变其性质，否则将会损害债权人的利益。因此，夫妻之间离婚时对财产的分割，只能对彼此内部有效，不能向外对抗其他债权人。债权人仍然有权就原夫妻所负共同债务向原夫妻双方或其中任何一方要求偿还。原夫妻之间存在的这种实体法上的连带责任关系使原夫妻二人都可以成为实体法上适格的被告。但是，夫妻二人中一人成为被告还是二人成为共同被告取决于原告的起诉，在原告只起诉夫妻一人时，法院不应依共同债务人之一的申请或依职权追加其他连带债务人为共同被告。
第一、夫妻共同债务是连带之债，而连带之债又系多数人之债，它的债权人或者债务人一方必为二人或二人以上。如果它的债务人有二人或二人以上，可能会在债权人与债务人之间、债务人与债务人之间产生内外两方面的利益冲突。从债权人与债务人之间关系来分析，债权人有权请求债务人中的一人、数人或全体，同时或先后履行债的一部分或全部。一人或数人履行了全部债务后，该连带之债因此而消灭，债权人不得向其他债务人请求履行债务。从债务人与债务人之间关系来分析，债务人一人或数人因清偿、抵消等财产给付行为或其他法律事实使其他债务人的债务全部或部分消灭，可就超出负担部分的给付额向其他债务人行使求偿权。
第二、尽管我国民事诉讼法对追加当事人有规定，但是我国目前的诉讼法理论一般认为，诉讼中当事人地位（尤其是被告）的确定应依原告起诉而定，法院作为居中裁判者应尽量避免依职权或其他非被告当事人的申请而追加共同被告。
本案中，应否追加王某为共同被告，应由债权人张某决定。张某可以要求于、王二人对二人共同债务部分承担连带责任；也可以要求于、王任何一人对该部分债务承担付款责任，承担责任的一方再依二人之间的内部约定向另一方就超出部分追偿。因此，在张某只起诉于某一人，未主张或不同意追加王某为共同被告时，法院不应追加王某为共同被告。
综上，本案的判决结果是正确的。